غَيْرِهِ أَوْ نَقَلَهُ لِشَارِعٍ وَخَشِيَ مِنْهُ ضَمَانًا أَوْ حَصَلَ فِي الْأَرْضِ نَقْصٌ وَكَانَ يَزُولُ بِالرَّدِّ وَلَمْ يُبْرِئْهُ مِنْهُ لِدَفْعِ الضَّرَرِ عَنْهُ، وَإِنَّمَا لَمْ يَجُزْ لَهُ رَفْءُ ثَوْبٍ تَخَرَّقَ عِنْدَهُ لِأَنَّهُ لَا يَعُودُ بِهِ كَمَا كَانَ، فَإِنْ تَيَسَّرَ نَقْلُهُ لِنَحْوِ مَوَاتٍ فِي طَرِيقِهِ وَلَمْ تَنْقُصْ الْأَرْضُ لَوْ لَمْ يَرُدَّهُ أَوْ أَبْرَأَهُ فَلَا يَرُدُّهُ إلَّا بِإِذْنٍ، وَكَذَا فِي غَيْرِ طَرِيقِهِ وَمَسَافَتُهُ كَمَسَافَةِ أَرْضِ الْمَالِكِ أَوْ أَقَلُّ، وَلِلْمَالِكِ مَنْعُهُ مِنْ بَسْطِهِ وَإِنْ كَانَ فِي الْأَصْلِ مَبْسُوطًا (وَإِلَّا) بِأَنْ لَمْ يَكُنْ ثَمَّ غَرَضٌ لَهُ بِأَنْ نَقَلَهُ لِمَوَاتٍ وَلَمْ يَطْلُبْ الْمَالِكُ رَدَّهُ (فَلَا يَرُدُّهُ إلَّا بِإِذْنٍ فِي الْأَصَحِّ) لِأَنَّهُ تَصَرَّفَ فِي مِلْكِ غَيْرِهِ بِلَا حَاجَةٍ، فَإِنْ فَعَلَ كَلَّفَهُ النَّقْلَ
(وَيُقَاسُ بِمَا ذَكَرْنَاهُ) (حَفْرُ الْبِئْرِ) الَّذِي تَعَدَّى الْغَاصِبُ بِهِ (وَطَمَّهَا) إذَا أَرَادَهُ، فَإِنْ أَمَرَهُ الْمَالِكُ بِالطَّمِّ وَجَبَ، وَإِلَّا فَإِنْ كَانَ لَهُ غَرَضٌ فِيهِ اسْتَقَلَّ بِهِ وَإِنْ مَنَعَهُ مِنْهُ وَإِلَّا فَلَا، وَمِنْ الْغَرَضِ هُنَا ضَمَانُ التَّرَدِّي فَإِذَا لَمْ يَكُنْ لَهُ غَرَضٌ غَيْرُهُ وَقَالَ لَهُ الْمَالِكُ رَضِيت بِاسْتِدَامَةِ الْبِئْرِ امْتَنَعَ عَلَيْهِ الطَّمُّ لِانْدِفَاعِ الضَّمَانِ عَنْهُ بِذَلِكَ، وَتُطَمُّ بِتُرَابِهَا إنْ بَقِيَ وَإِلَّا فَبِمِثْلِهِ، وَمَا اسْتَشْكَلَ بِهِ الْقَوْلُ بِأَنَّ مَا فِي الذِّمَّةِ مِنْ الْمِثْلِ لَا يُمْلَكُ إلَّا بِقَبْضٍ صَحِيحٍ مَحْمُولٌ عَلَى مَا لَوْ أَذِنَ الْمَمَالِكُ لَهُ فِي رَدِّهِ، وَلَهُ نَقْلُ مَا طَوَى بِهِ الْبِئْرَ وَيُجْبِرُهُ الْمَالِكُ عَلَيْهِ وَإِنْ سَمَحَ لَهُ بِهِ (وَإِذَا) (أَعَادَ) الْغَاصِبُ (الْأَرْضَ كَمَا كَانَتْ) (وَلَمْ يَبْقَ نَقْصٌ فَلَا أَرْشَ) لِانْتِفَاءِ مُوجِبِهِ (لَكِنْ عَلَيْهِ أُجْرَةُ الْمِثْلِ لِمُدَّةِ الْإِعَادَةِ) وَالْحُفَرِ كَمَا فِي الرَّوْضَةِ وَأَصْلُهَا لِوَضْعِ يَدِهِ عَلَيْهَا
ــ
‌‌[حاشية الشبراملسي]
هَذَا يَقْتَضِي اعْتِبَارَهُ فِي قَوْلِهِ أَوْ نَقَصَتْ الْأَرْضُ بِهِ إلَخْ مَعَ أَنَّهُ غَيْرُ مُرَادٍ كَمَا أَفَادَهُ قَوْلُهُ أَمَّا إذَا تَيَسَّرَ إلَخْ (قَوْلُهُ رَفْءُ ثَوْبٍ) بِالْهَمْزِ (قَوْلُهُ: لِأَنَّهُ لَا يَعُودُ) أَيْ وَلِأَنَّهُ تَصَرَّفَ فِي مِلْكِ غَيْرِهِ (قَوْلُهُ: لَوْ لَمْ يَرُدَّهُ) أَيْ مَا لَمْ تَنْقُصْ الْقِيمَةُ لِلْأَرْضِ بِعَدَمِ بَسْطِهِ (قَوْلُهُ: فَإِنْ فَعَلَ) أَيْ رَدَّهُ الْغَاصِبُ بِلَا إذْنٍ، وَقَوْلُهُ كَلَّفَهُ: أَيْ الْمَالِكُ النَّقْلَ (قَوْلُهُ لِانْدِفَاعِ الضَّمَانِ عَنْهُ بِذَلِكَ) أَيْ وَتَصِيرُ الْبِئْرُ بِرِضَا الْمَالِكِ كَمَا لَوْ حَفَرَهَا فِي مِلْكِهِ ابْتِدَاءً فَلَا يَضْمَنُ مَا تَلِفَ بِهَا بَعْد رِضَا الْمَالِكِ بِبَقَائِهَا، وَهَذَا نَظِيرُ مَا لَوْ قَصَدَ الْخَمْرِيَّةَ لِمَا عَصَرَهُ لَا بِقَصْدِهَا حَيْثُ يَزُولُ بِهِ الِاحْتِرَامُ، أَوْ قَصَدَ الْخَلِيَّةَ لِمَا عَصَرَهُ بِقَصْدِ الْخَمْرِيَّةِ فَإِنَّهُ يَصِيرُ مُحْتَرَمًا كَمَا تَقَدَّمَ. وَبَقِيَ مَا لَوْ لَمْ يَطُمَّهَا ثُمَّ حَصَلَ بِهَا تَلَفٌ فَطَلَبَ مِنْ الْغَاصِبِ بَدَلَ التَّالِفِ فَادَّعَى الْغَاصِبُ أَنَّ الْمَالِكَ رَضِيَ بِاسْتِدَامَةِ الْبِئْرِ فَأَنْكَرَهُ الْمُسْتَحِقُّ فَالظَّاهِرُ تَصْدِيقُ الْمُسْتَحِقِّ لِأَنَّ الْأَصْلَ بَقَاءُ الضَّمَانِ وَعَدَمُ رِضَا الْمَالِكِ بِبَقَائِهَا، وَلَا فَرْقَ فِي ذَلِكَ بَيْنَ طُولِ زَمَنِ تَصَرُّفِ الْمَالِكِ فِيهَا بَعْدَ زَوَالِ الْغَصْبِ وَعَدَمِهِ.
(قَوْلُهُ: مَحْمُولٌ عَلَى مَا لَوْ أَذِنَ) قَدْ يُقَالُ هَلَّا جَازَ وَإِنْ لَمْ يَأْذَنْ الْمَالِكُ لِغَرَضِ دَفْعِ الضَّمَانِ وَإِنْ لَمْ يَبْرَأْ مِنْ عُهْدَةِ الْمَالِكِ لِعَدَمِ الْقَبْضِ وَبِهَذَا يَنْدَفِعُ الْإِشْكَالُ فَلْيُتَأَمَّلْ. ثُمَّ رَأَيْت شَيْخَنَا الْبَكْرِيَّ قَالَ فِي شَرْحِ قَوْلِ الْمُصَنِّفِ وَلِلنَّاقِلِ الرَّدُّ إلَى إنْ كَانَ لَهُ فِيهِ غَرَضٌ مَا نَصُّهُ: وَاسْتَشْكَلَ رَدُّ بَدَلِ التَّالِفِ إذَا لَمْ يَأْذَنْ الْمَالِكُ بِأَنَّ مَا فِي الذِّمَّةِ لَا يَتَعَيَّنُ إلَّا بِقَبْضٍ صَحِيحٍ.
وَيُجَابُ بِأَنَّ غَرَضَ الْبَرَاءَةِ سُومِحَ فِيهِ بِمِثْلِ ذَلِكَ اهـ سم عَلَى حَجّ (قَوْلُهُ: وَلَهُ) أَيْ الْغَاصِبِ. وَقَوْلُهُ نَقَلَ مَا طَوَى بِهِ: أَيْ بَنَى بِهِ، وَقَوْلُهُ وَيُجْبِرُهُ الْمَالِكُ عَلَيْهِ: أَيْ عَلَى نَقْلِهِ (قَوْلُهُ: وَإِنْ سَمَحَ) أَيْ الْغَاصِبُ، وَقَوْلُهُ بِهِ: أَيْ لِمَا فِيهِ مِنْ
ــ
‌‌[حاشية الرشيدي]
(قَوْلُهُ: أَوْ حَصَلَ فِي الْأَرْضِ نَقْصٌ) ظَاهِرُهُ أَنَّهُ لَيْسَ لَهُ أَنْ يَرُدَّهُ فِي هَذِهِ الْحَالَةِ؛ إذَا كَانَ فِي طَرِيقِهِ مَثَلًا مَوَاتٌ وَهُوَ غَيْرُ مُرَادٍ كَمَا صَرَّحَ بِهِ الشِّهَابُ سم أَخْذًا مِنْ قَوْلِهِ الْآتِي فَإِنْ تَيَسَّرَ نَقْلُهُ لِنَحْوِ مَوَاتٍ فِي طَرِيقِهِ إلَخْ. (قَوْلُهُ: وَلِلْمَالِكِ مَنْعُهُ مِنْ بَسْطِهِ إلَخْ) ظَاهِرُهُ وَإِنْ كَانَ لَهُ غَرَضٌ فِي بَسْطِهِ كَدَفْعِ ضَمَانِ التَّعَثُّرِ أَوْ النَّقْصِ، لَكِنْ فِي الْأَذْرَعِيِّ خِلَافُهُ فِي الْأُولَى، وَيُؤْخَذُ مِمَّا مَرَّ فِي الشَّرْحِ فِي مَسْأَلَةِ الرَّدِّ أَنَّ لَهُ الْبَسْطَ وَإِنْ مَنَعَهُ الْمَالِكُ لِدَفْعِ أَرْشِ النَّقْصِ إنْ لَمْ يُبْرِئْهُ الْمَالِكُ مِنْهُ فَلْيُرَاجَعْ. (قَوْلُهُ: بِأَنْ نَقَلَهُ) الْأَوْلَى كَأَنْ نَقَلَهُ. (قَوْلُهُ: وَمَا اسْتَشْكَلَ بِهِ الْقَوْلَ إلَخْ) عِبَارَةُ التُّحْفَةِ: وَاسْتَشْكَلَ بِمَا مَرَّ أَنَّ الْمِثْلَ فِي الذِّمَّةِ وَهُوَ لَا يُمْلَكُ إلَّا بِقَبْضٍ صَحِيحٍ فَلْيُحْمَلْ عَلَى مَا إذَا أَذِنَ لَهُ الْمَالِكُ فِي رَدِّهِ.
অন্য কোনো স্থানে সরিয়ে নিলে অথবা কোনো সর্বসাধারণের রাস্তায় স্থানান্তর করলে এবং সে কারণে যদি জামান বা ক্ষতিপূরণের ভয় থাকে, কিংবা জমিতে কোনো ঘাটতি দেখা দেয় যা ফিরিয়ে আনলে দূরীভূত হবে এবং মালিক নিজের ক্ষতি রোধের উদ্দেশ্যে তাকে দায়মুক্ত না করে থাকে (তবে সে তা ফিরিয়ে দেবে)। কিন্তু তার কাছে থাকাকালীন ছিঁড়ে যাওয়া কাপড় সে জোড়া লাগাতে পারবে না, কারণ তা দ্বারা কাপড়টি আগের অবস্থায় ফিরে আসে না। যদি তার পথিমধ্যে অনাবাদী ভূমিতে তা স্থানান্তর করা সম্ভব হয় এবং ফিরিয়ে না আনলে জমির কোনো ক্ষতি না হয়, অথবা মালিক তাকে দায়মুক্ত করে দেয়, তবে অনুমতি ব্যতীত সে তা ফিরিয়ে দেবে না। অনুরূপভাবে তার পথের বাইরে হলেও একই হুকুম, এবং এর দূরত্ব মালিকের জমির দূরত্বের সমান বা কম হতে হবে। মালিক তাকে মাটি বিছিয়ে দিতে বাধা দিতে পারেন, যদিও মূলগতভাবে তা বিছানোই ছিল। আর যদি মাটি ফিরিয়ে আনার পেছনে ঘাসিবের (অবৈধ দখলদার) কোনো উদ্দেশ্য না থাকে, যেমন সে মাটিগুলো কোনো অনাবাদী ভূমিতে সরিয়ে নিল এবং মালিকও তা ফেরত চাইল না, তবে বিশুদ্ধতর মত অনুযায়ী অনুমতি ব্যতীত সে তা ফিরিয়ে দেবে না। কারণ সে অন্যের মালিকানাধীন বস্তুতে প্রয়োজন ছাড়া হস্তক্ষেপ করছে। আর যদি সে তা ফিরিয়ে আনে, তবে মালিক তাকে তা সরিয়ে নিতে বাধ্য করবেন।
(এবং আমরা যা উল্লেখ করেছি তার ওপর ভিত্তি করে) সেই কূপ খননকেও কিয়াস করা হবে (যার মাধ্যমে ঘাসিব সীমালঙ্ঘন করেছে)। এবং সে যদি তা (ভরাট করতে) চায় (তবে তাও কিয়াসভুক্ত হবে)। মালিক যদি ভরাট করার আদেশ দেন তবে তা আবশ্যক হবে। অন্যথায়, যদি ঘাসিবের কোনো উদ্দেশ্য থাকে তবে সে মালিকের বাধা সত্ত্বেও স্বয়ংসম্পূর্ণভাবে তা করতে পারবে, নতুবা নয়। আর এখানে 'উদ্দেশ্য' বলতে বুঝানো হয়েছে কূপের মধ্যে কোনো কিছু পড়ে যাওয়ার দায়বদ্ধতা। সুতরাং যদি দায়বদ্ধতা ছাড়া অন্য কোনো উদ্দেশ্য না থাকে এবং মালিক তাকে বলে যে: 'আমি কূপটি স্থায়ীভাবে রাখতে রাজি আছি', তবে দায়বদ্ধতা দূরীভূত হওয়ার কারণে ঘাসিবের জন্য তা ভরাট করা নিষিদ্ধ হয়ে যাবে। কূপটি তার নিজস্ব মাটি অবশিষ্ট থাকলে তা দিয়ে ভরাট করতে হবে, অন্যথায় সমজাতীয় মাটি দিয়ে। আর এই মতের ওপর যে আপত্তি তোলা হয়েছে যে, জিম্মায় থাকা সমজাতীয় বস্তু সঠিক দখল গ্রহণ ব্যতীত মালিকানায় আসে না—তা ওই সুরতের ক্ষেত্রে প্রযোজ্য হবে যখন মালিক তাকে তা ফিরিয়ে দেওয়ার অনুমতি দেয়। কূপের বেষ্টনী যা দিয়ে সে নির্মাণ করেছে তা ঘাসিবের সরিয়ে নেওয়ার অধিকার আছে এবং মালিক তাকে তা সরিয়ে নিতে বাধ্য করতে পারেন, যদিও ঘাসিব তা মালিকের জন্য ছেড়ে দিতে চায়। (এবং যখন) ঘাসিব (জমিকে পূর্বের অবস্থায় ফিরিয়ে আনবে এবং কোনো ঘাটতি অবশিষ্ট না থাকে, তবে কোনো ক্ষতিপূরণ দিতে হবে না) কারণ ক্ষতিপূরণ ওয়াজিব হওয়ার কারণটি বিলুপ্ত হয়েছে। (কিন্তু তাকে জমিটি পূর্বাবস্থায় ফিরিয়ে আনার সময়কালের জন্য এবং গর্তগুলোর জন্য সমপর্যায়ের ভাড়া প্রদান করতে হবে) যেমনটি রাওদাহ এবং এর মূল গ্রন্থে বর্ণিত হয়েছে, যেহেতু জমিটি তার দখলে ছিল।
--
‌‌[শুবরামাল্লিসীর হাশিয়া]
এটি তার এই বক্তব্যকে বিবেচনার দাবি রাখে যে 'অথবা জমির ঘাটতি হলে...' ইত্যাদি, যদিও এটি উদ্দেশ্য নয়, যেমনটি তার পরবর্তী বক্তব্য 'তবে যদি সহজ হয়...' ইত্যাদি দ্বারা প্রতীয়মান হয়। (তার উক্তি: কাপড় জোড়া লাগানো) এটি হামযা যোগে। (তার উক্তি: কারণ এটি ফিরে আসবে না) অর্থাৎ কারণ এটি অন্যের মালিকানায় হস্তক্ষেপ। (তার উক্তি: যদি সে তা ফেরত না দেয়) অর্থাৎ যতক্ষণ পর্যন্ত মাটি না বিছানোর কারণে জমির মূল্যের কোনো ঘাটতি না হয়। (তার উক্তি: যদি সে তা করে) অর্থাৎ ঘাসিব যদি অনুমতি ছাড়াই তা ফেরত দেয়। এবং তার উক্তি 'তাকে বাধ্য করবেন': অর্থাৎ মালিক ঘাসিবকে তা সরিয়ে নিতে বাধ্য করবেন। (তার উক্তি: দায়বদ্ধতা দূরীভূত হওয়ার কারণে) অর্থাৎ মালিকের সম্মতির ফলে কূপটির অবস্থা এমন হয়ে যাবে যেন সে তা শুরু থেকেই তার নিজ মালিকানাধীন জমিতে খনন করেছিল। সুতরাং মালিক এর স্থায়িত্বে রাজি হওয়ার পর এতে কিছু ধ্বংস হলে তার দায় ঘাসিবের ওপর থাকবে না। এটি ওই মাসআলার সদৃশ যেখানে কেউ মদ তৈরির উদ্দেশ্যে আঙুর নিংড়ায়নি, ফলে তার সম্মান বজায় থাকে; অথবা মদ তৈরির উদ্দেশ্যে নিংড়ানোর পর সিরকা বানানোর নিয়ত করে, তবে তা পূর্বের ন্যায় সম্মানযোগ্য হয়ে যায়। একটি বিষয় অবশিষ্ট থাকে, যদি সে তা ভরাট না করে এবং পরবর্তীতে কোনো ক্ষয়ক্ষতি হয়, আর মালিক ক্ষতিগ্রস্ত বস্তুর বিনিময় দাবি করে, এমতাবস্থায় ঘাসিব দাবি করে যে মালিক কূপটি স্থায়ী রাখতে রাজি ছিলেন কিন্তু মালিক তা অস্বীকার করেন, তবে প্রকাশ্যত মালিকের কথা গ্রহণযোগ্য হবে। কারণ মূল নীতি হলো দায়বদ্ধতা বহাল থাকা এবং মালিকের সম্মতির অভাব। এক্ষেত্রে জবরদখল অবসানের পর মালিক কত সময় তাতে হস্তক্ষেপ করেছেন বা করেননি তার মধ্যে কোনো পার্থক্য নেই।
(তার উক্তি: ওই সুরতের ওপর মহমূল হবে যখন সে অনুমতি দেয়) বলা যেতে পারে যে, মালিক অনুমতি না দিলেও কি তা জায়েজ হবে না দায়বদ্ধতা এড়ানোর উদ্দেশ্যে? যদিও দখল না হওয়ার কারণে সে মালিকের দায় থেকে মুক্ত হবে না। এর মাধ্যমেই আপত্তির নিরসন হয়, বিষয়টি গভীরভাবে ভেবে দেখা দরকার। অতঃপর আমি আমাদের শায়খ আল-বাকরীকে দেখেছি, তিনি লেখকের উক্তি 'আর মাটি স্থানান্তরকারীর জন্য তা ফেরত দেওয়া বৈধ যদি তার কোনো উদ্দেশ্য থাকে' এর ব্যাখ্যায় যা বলেছেন তার সারসংক্ষেপ হলো: জিম্মায় থাকা বস্তুর বিনিময় প্রদান করা যদি মালিক অনুমতি না দেয় তবে তা আপত্তিকর মনে হতে পারে, কারণ জিম্মায় থাকা বস্তু সঠিক দখল ব্যতীত সুনির্দিষ্ট হয় না। এর উত্তর হলো: দায়মুক্ত হওয়ার উদ্দেশ্যে এই জাতীয় বিষয়ে শিথিলতা প্রদর্শন করা হয়েছে। এটি হাজের ওপর শুবরামাল্লিসীর টীকা। (তার উক্তি: এবং তার জন্য) অর্থাৎ ঘাসিবের জন্য। (তার উক্তি: যা দিয়ে সে নির্মাণ করেছে তা সরিয়ে নেওয়া) অর্থাৎ যা দিয়ে দেয়াল তুলেছে। (তার উক্তি: মালিক তাকে বাধ্য করবেন) অর্থাৎ তা সরিয়ে নিতে। (তার উক্তি: যদিও সে তা দিয়ে দেয়) অর্থাৎ ঘাসিব, (তার উক্তি: এর মাধ্যমে) কারণ এতে জমির ক্ষতি হওয়ার আশঙ্কা থাকে।
--
‌‌[রশীদীর হাশিয়া]
(তার উক্তি: অথবা জমিতে ঘাটতি দেখা দিলে) এর প্রকাশ্য অর্থ হলো—এই অবস্থায় তার জন্য তা ফিরিয়ে দেওয়া বৈধ নয়; যেমন তার পথে যদি অনাবাদী ভূমি থাকে। কিন্তু এটি উদ্দেশ্য নয়, যেমনটি শিহাব শুবরামাল্লিসী তার পরবর্তী বক্তব্য 'যদি অনাবাদী ভূমিতে স্থানান্তর করা সম্ভব হয়...' ইত্যাদি থেকে গ্রহণ করে স্পষ্ট করেছেন। (তার উক্তি: এবং মালিক তাকে তা বিছিয়ে দিতে বাধা দিতে পারেন...) এর প্রকাশ্য অর্থ হলো—যদিও মাটি বিছানোর পেছনে ঘাসিবের কোনো উদ্দেশ্য থাকে, যেমন হোঁচট খাওয়ার দায় এড়ানো বা জমির ঘাটতি রোধ করা। কিন্তু আজরাঈ এর বিপরীতে প্রথম সুরতটি উল্লেখ করেছেন। আর শরাহ-এ মাটি ফিরিয়ে দেওয়ার মাসআলায় যা অতিক্রান্ত হয়েছে তা থেকে বোঝা যায় যে, জমির ঘাটতির ক্ষতিপূরণ এড়ানোর জন্য সে মাটি বিছিয়ে দিতে পারবে যদিও মালিক তাকে বাধা দেয়, যদি না মালিক তাকে সেই ক্ষতিপূরণ থেকে দায়মুক্ত করে দেয়। বিষয়টি পুনরায় দেখা প্রয়োজন। (তার উক্তি: 'যেন সে তা স্থানান্তর করেছে' এর বদলে 'যেমন সে স্থানান্তর করেছে' হওয়া উত্তম)। (তার উক্তি: এবং যা দ্বারা আপত্তি করা হয়েছে...) তুহফাহর ইবারত হলো: পূর্বে যা অতিক্রান্ত হয়েছে তা দিয়ে আপত্তি তোলা হয়েছে যে, জিম্মায় থাকা বস্তু সমজাতীয় (মিথলি) এবং তা সঠিক দখল ব্যতীত মালিকানায় আসে না, সুতরাং একে ওই অবস্থার ওপর মহমূল করতে হবে যখন মালিক তাকে তা ফিরিয়ে দেওয়ার অনুমতি দেয়।

(খণ্ড: 5) (পৃষ্ঠা: 178)